企業上市實務:實際控制人認定

企業上市實務:實際控制人認定

　　實際控制人，是指雖不一定是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。簡而言之，實際控制人就是實際控制上市公司的自然人、法人或其他組織。

　　一、實際控制人的概念

　　(一)《公司法》對實際控制人的界定

　　根據《公司法》第二百一十七條第三款的規定，“實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。”

　　控股股東是與實際控制人不同的概念。根據《公司法》第二百一十七條第二款的規定，“控股股東，是指其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東;出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股東。”

　　因此，基于《公司法》條文，控股股東與實際控制人的根本區別在于是否直接持有公司股份，控股股東直接持有公司股份，而實際控制人不直接持有公司股份。

　　(二)證監會擴大了實際控制人的內涵

　　根據《〈首次公開發行股票并上市管理辦法〉第十二條“實際控制人沒有發生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號》(證監法律字[2007]15號，以下簡稱《證券期貨法律適用意見第1號》)，證監會將公司控制權界定為“是能夠對股東大會的決議產生重大影響或者能夠實際支配公司行為的權力，其淵源是對公司的直接或者間接的`股權投資關系”。根據上述規定，直接或間接持有股權，均可被界定為實際控制人。在實踐中，證監會有將控股股東和實際控制人界定為同一人的案例。

　　滬深交易所對實際控制人的界定存在不一致。上海證券交易所的《股票上市規則》仍與《公司法》保持一致，將實際控制人界定為不是公司股東的人。但深圳證券交易所《股票上市規則》則將實際控制人界定為“指通過投資關系、協議或者其他安排，能夠支配、實際支配公司行為的自然人、法人或者其他組織。”

　　綜上，實務中，實際控制人是指雖不直接持有公司股份，或者其直接持有的股份達不到控股股東要求的比例，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的自然人、法人或者其他組織。

　　(三)信息披露的要求

　　根據《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第1號——招股說明書(2006年修訂)》的要求，實際控制人應披露到最終的國有控股主體或自然人為止。

　　二、實際控制人相關主要法律法規

　　(一)公司法

　　《公司法》第二百一十七條規定，“控股股東”是指“出資額占有限責任公司資本總額50%以上，或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東;出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股東”。實際控制人是指“雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。”

　　(二)首次公開發行并上市管理辦法

　　《首次公開發行并上市管理辦法》第十二條規定，“發行人最近3年內主營業務和董事、高級管理人員沒有發生重大變化，實際控制人沒有發生變更。”

　　(三)首次公開發行股票并在創業板上市管理暫行辦法

　　《首次公開發行股票并在創業板上市管理暫行辦法》第十三條規定，“發行人最近兩年內主營業務和董事、高級管理人員均沒有發生重大變化，實際控制人沒有發生變更。”

　　(四)公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第1號—招股說明書

　　《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第1號—招股說明書》第三十五條規定，“發行人應披露發起人、持有發行人5%以上股份的主要股東及實際控制人的.基本情況，主要包括：

　　(1)發起人、持有發行人5%以上股份的主要股東及實際控制人如為法人，應披露成立時間、注冊資本、實收資本、注冊地和主要生產經營地、股東構成、主營業務、最近一年及一期的總資產、凈資產、凈利潤，并標明有關財務數據是否經過審計及審計機構名稱;如為自然人，則應披露國籍、是否擁有永久境外居留權、身份證號碼、住所;

　　(2)控股股東和實際控制人控制的其他企業的成立時間、注冊資本、實收資本、注冊地和主要生產經營地、主營業務、最近一年及一期的總資產、凈資產、凈利潤，并標明這些數據是否經過審計及審計機構名稱;

　　(3)控股股東和實際控制人直接或間接持有發行人的股份是否存在質押或其他有爭議的情況。

　　實際控制人應披露到最終的國有控股主體或自然人為止。”

　　(五)《首次公開發行股票并上市管理辦法》第十二條“實際控制人沒有發生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號

　　三、實際控制人認定的相關標準

　　根據中國證監會《上市公司收購管理辦法》關于“上市公司控制權”的解釋如下：第八十四條有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權：

　　(一)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東;

　　(二)投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過30%;

　　(三)投資者通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數以上成員選任;

　　(四)投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響;

　　另外，根據證監會發布的《<首次公開發行股票并上市管理辦法>第十二條“實際控制人沒有發生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見[2007]第1號》，公司控制權是能夠對股東大會的決議產生重大影響或者能夠實際支配公司行為的權力，其淵源是對公司的直接或者間接的股權投資關系。同時該使用意見也給出了公司控制權認定的思路：認定公司控制權的歸屬，既需要審查相應的股權投資關系，也需要根據個案的實際情況，綜合對發行人股東大會、董事會決議的實質影響、對董事和高級管理人員的`提名及任免所起的作用等因素進行分析判斷。

　　根據以上兩個法規對公司控制權的解釋，擁有公司控制權的人是指通過直接持有公司的股份或者通過投資關系、協議或者其他安排，或者同時通過上述兩種方式，足以對股東大會的決議產生重大影響或者能夠實際支配公司行為的人。

　　在實務中判斷是否擁有公司的控制權(即其是否能夠對公司決策產生重大影響或者是否能夠實際支配公司行為)，除投資者對公司間接的股權投資關系外，還應根據具體情況，綜合以下因素進行分析判斷：①其對股東大會的影響情況;②其對董事會的影響情況;③其對董事和高級管理人員的提名及任免情況;④公司股東持股及其變動情況;⑤公司董事、高級管理人員的變動情況;⑥發行審核部門認定的其他有關情況。

　　四、共同實際控制人的認定標準

　　共同實際控制人的存在情形主要集中在股東股權比例較為分散，且沒有一方持股到50%以上的。在判斷能否認定為共同實際控制人需要考慮多方在報告期內是否形成一致行動關系以及在掛牌后能否確保在一定期間內仍保持一致行動關系。

　　一致行動關系的認定標準主要涉及以下因素：

　　1、各方都能夠通過直接或者間接持有的公司股份/表決權，且總和始終保持在50%以上。

　　2、各方在處理須經公司董事會、股東大會批準的重大事項時能采取一致行動。通常可以在《一致行動協議》中約定若出現無法達成一致意見時的處理途徑。

　　以共同實際控制人為三人的情況為例：三方在公司股東大會和董事會會議中行使表決權時采取相同的意思表示和保持一致;三方在公司股東大會和董事會會議中行使表決權前應進行協商溝通以達成一致意見，如無法達成一致意見的，按以下方式保持一致行動：若一方的持股數量高于其他各方之和的，則以該方的意見為準;若其中兩方達成一致意見，而且該兩方的持股數量超過另一方，則以該兩方的意見為準;若三方的意見均不相同，且沒有任何一方的持股數量超過其他兩方之和，則以持股數量最多的一方意見為準。

　　3、公司治理結構健全、運行良好，多人共同擁有公司控制權的情況不影響發行人的規范運作，并且除了《一致行動協議》外，公司股東未簽訂任何可能影響公司控制權穩定性的協議，亦不存在可能影響公司控制權穩定性的安排。

　　由此可見，實際控制人的認定是依據其對公司的財務和經營政策是否擁有決定權，而不是僅僅依據其所持有的股份。

　　共同實際控制人的認定

　　既然認定實際控制人應當綜合考慮到前文所述的幾個方面，那么不難發現，在一些實務情況中，會出現幾個方面所指向的并非同一個人，或簡單的同一個人的問題。

　　例如，從公司的股權結構來看，第一大股東為A，但是A可能不參與公司的日常經營決策，而影響公司經營決策的董事會層面，甚至對公司董事和高管的提名任免方面，能夠施加重大影響的為B。此時無論是認定A或者B為公司的實際控制人都存在片面或不妥之處。又或者，一些中小企業由關系密切的家庭成員如夫妻共同設立，雙方持股比例相當，在公司的經營決策上同進同退，并都對公司的運營具有著舉足輕重的作用，此時，只認定其中一方為實際控制人也不能真實地反映公司的控制權狀況。因此，引入共同實際控制人這一概念便存在著必要性。當然，對于一些體量巨大的企業和一些自然人股東非常分散的民營企業，也可能存在著無實際控制人或無法認定實際控制人的現象，如A股中就有76家上市公司不存在實際控制人，本文對該種情況則不作討論。

　　(一)由家庭成員關系認定為共同實際控制人

　　實務中，由關系密切的家庭成員共同設立公司并長期以來共同控制公司的情況并不鮮見，這其中最常見的夫妻關系。由于夫妻在法律上本來就存在著共同財產的概念，雙方之間本來對公司控制權的歸屬問題可能就不如其他關系中那么敏感，因此更容易產生共同實際控制人的現象。

　　對于由密切家庭成員關系而產生的共同控制，并不必然是要在各方持股比例相當的情況下才能發生，寶利瀝青(300135)的招股說明書中披露其共同實際人為周德洪、周秀鳳夫婦，其中周德洪為第一大股東及董事長，持股50%，周秀鳳為副董事長，持股28.93%。在這個案例中，周德洪事實上已經持有幾近絕對控股的股份，但中介機構并沒有只將周德洪一人列為實際控制人，也是考慮到另一方對于公司存在的重大影響，并且，這種家庭成員之間本身的“影響力”也往往足以使另一方間接地能對公司施加重大影響。因此，綜合考慮各種可能性，實務中對待這種“夫妻”公司，將雙方都列為共同實際控制人更為妥當。

　　當然，除了夫妻關系之外，父母之女都有可能成為共同“組團”控制公司的主體。在中國父業子承的觀念下，許多子女并未參與公司的創立發展，但是卻受讓了其父母大量乃至全部的股份，但在公司的日常運營決策中，仍然由父母進行掌控的公司也是非常常見。此時，作為創始者的父母對公司的董事高管任命，董事會及股東會的決議都有可能產生決定性作用，那么，僅因為其未持股或持股比例低而不列為實際控制人則是不恰當的，此種情況下宜將各方都列為共同實際控制人。例如合興包裝(002228)的實例中，其共同實際控制人為許天津、呂秀英夫婦及二人子女許曉光、許曉榮。合興包裝控股股東為匯信投資，而匯信投資的股權結構則為許曉光出資58%，許曉榮出資比例20%，呂秀英、許天津出資比例均為11%，四人均被列為公司的共同實際控制人。

　　對于家庭成員被列為共同實際控制人的，一致行動安排的協議并不是必須要件，上述兩家上市公司的共同實際控制人之間都未簽署一致行動協議。這其中源于家庭成員本身的血緣關系天然具備一種“公信力”，使投資者能信任其在對公司的共同控制中不會出現重大問題的可能。當然，簽署了一致行動協議的家庭成員共同實際控制公司在實務中也存在，例如鴻特精密(300176)，盧礎其、盧楚隆、盧楚鵬三兄弟為公司的共同實際控制人并簽署了《一致行動協議》。

　　(二)基于一致行動協議而產生的共同實際控制人

　　由多名股東共同控制公司，除了天然的家庭成員之外，無親屬關系的各股東之間，也可以基于種種目的和動機，而產生共同控制的需要，為了保證這種共同控制的實現，各方之間會對其共同控制公司的行動作出協議安排，這種情況下就是基于一致行動協議而產生的共同實際控制人。

　　在實務中，這種催生共同控制公司的動機和目的可以是各種各樣的，并不局限于某一種情況，有基于人身信任關系的，有利益交換的，也有為維持團隊穩定的，不勝枚舉。科大訊飛(002230)即是因為一致行動協議而產生共同實際控制人的案例。

　　在該案例中，科大訊飛14名自然人股東簽訂了《協議書》，約定約定王仁華等 13 人(委托人)委托劉慶峰(受托人)“出席訊飛公司的股東會或臨時股東會，并在訊飛公司的股東會或臨時股東會上，就股東會所議事項和所決議事項，代表委托人決策并行使投票權;當委托人本人親自出席訊飛公司的股東會或臨時股東會時，經受托人同意，可由委托人自己行使投票權，委托人承諾與受托人保持行動一致，否則，委托人的投票無效;委托人同意對訊飛公司董事、高級管理人員的提名或推薦權由受托人行使;若委托人出任訊飛公司的董事，則在訊飛公司的董事會或臨時董事會上，就董事會所議事項和所決議事項與受托人保持行動一致”。因此，發行人律師認定該14名自然人股東為一致行動人，其持有科大訊飛24.29%的股份，在科大訊飛股東大會上擁有第一大表決權，且該14人團隊占有三名董事席位，并占據董事長和總裁、副總裁職位，對股東大會、董事會及核心團隊都有重要影響，因此，發行人律師認為以劉慶峰為代表的'上述 14 人作為一致行動人，是科大訊飛共同實際控制人。

　　(三)基于事實的一致行動而產生的共同實際控制人

　　在一些公司當中，各股東之間并無家庭成員關系，也無一致行動協議，但實務中也有被認定為共同實際控制人的情況，典型如公司引入戰略投資者使原創始人失去控股權的情況。對于投資者，特別是專業的投資機構而言，其主要看中的是公司的長遠發展及收益，但鑒于其本身并非該行業專家，其無法也不可能參與到公司的日常經營決策當中，而公司原創始人雖然讓出了控股權，卻由于其專業能力和經驗能夠對公司的日常經營決策施加重大影響。此時，創始人與投資者是一種相互依存以實現各自目的的關系，雙方各自滿足第1號意見中所提及的控股權的一些方面，因此，應當謹慎地將雙方列為共同實際控制人。當然，除全面體現控制權之外，是否為“共同控制”才是共同實際控制人的重點，如雙方各擁有對公司的一部分控制權，卻長期意見沖突，內部不能統一，則共同控制無從談起，公司更有可能陷入僵局的危險。因此，中介機構應當充分列舉證據說明各方在過往共同控制公司的事實，以證明其在過往確實保持了一致行動從而實現共同控制。這其中的事實包括，歷次股東大會和董事會的決議，表決時各方的意見是否保持一致，是否存在過意見不一致的情形;在董事提名、高管任命上是否保持一致，是否存在過重大分歧，各方在公司管理層的任職情況，在公司管理過程中的分工情況，是否保證了各方在公司日常生產經營決策上都能夠保持一致，不存在重大分歧等等。從另一角度來說，這些一致行動的事實甚至比一紙一致行動協議來得更加重要，畢竟協議仍然存在倒簽的可能，而事實卻是鐵證。

　　如榮信股份(002123)，其招股說明書披露的共同實際控制人為左強、崔京濤、厲偉三人。其中，左強為公司的創始人，持有20.27%的股份，厲偉、崔京濤夫婦為左強為公司引入的投資機構深圳市深港產學研創業投資有限公司和深圳市延寧發展有限公司的實際控制人，深港產學研和深圳延寧共持有公司27.75%的股份。

　　保薦機構認為，左強是公司創始人，技術帶頭人，對公司的股東、董事和重大決策都具有重大影響，其雖不是公司第一大股東，但應當認定為公司的實際控制人。而深港產學研和深圳延寧雖然持股比例超過左強，但是其為風險投資公司，目的并不在于控制榮信股份，而是通過投資獲取投資回報。同時，由于深港產學研、深圳延寧作為風險投資都是左強所引進，并且左強作為公司總經理兼技術帶頭人，對公司的迅速發展起了至關重要的作用，由此得到了公司股東、董事及高管的高度信任，所以近三年來崔京濤、厲偉在公司的重大決策上一直與左強保持一致。因此，左強與崔京濤、厲偉都是公司的實際控制人。

　　由此可見，既使沒有一致行動協議，但基于事實的一致行動，根據公司本身的特殊狀況，也可以將多人列為共同實際控制人。上述引入戰略投資者的情況只是其中的一種，事實上，只要滿足由多人共同實際控制公司，并事實上保持了一致行動，均可以被認定為共同實際控制人。

　　五、夫妻共同持股及一致行動人的認定標準

　　根據《婚姻法》的規定：夫妻財產屬于共同所有，除非夫妻之間對公司的股權存在特別的約定和財產分割。

　　在實踐中，如果夫妻同時作為公司股東的，一般認定夫妻作為一個整體，合并計算持有股份數量。如果合并持股數量達到控制比例的，可認為夫妻共同擁有公司控制權，同時作為公司的實際控制人。

　　一致行動，是指投資者通過協議或者其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的公司股份表決權數量的行為或者事實。一致行動一般通過簽訂一致行動協議來實現。

　　一致行動協議，可能有2種約定：

　　1、約定相關行動人在投票前，應當充分協商，取得一致意見，保證表決的一致性。

　　2、約定相關行動人按照其中一人的意見一致行動，或者其他人委托其中一人行使股權權利。

　　如約定1，如果一致行動人整體能夠控制公司的，則構成共同控制人。如約定2，如果一致行動人整體能夠控制公司的，其中一人即是實際控制人。

　　值得注意的是，夫妻共同控制與一致行動人不同。前者是法定的，后者是協議約定的。

　　案例：鐘舟電器(430415)，一致行動人并不都是實際控制人。

　　反饋意見：

　　鐘舟電器控股股東顧方鐘與股東夏玲、顧萍霞、顧平娟分別為夫妻、兄妹關系，依法屬于控股股東顧方鐘的法定一致行動人。根據顧方鐘與夏玲、顧萍霞、顧平娟的關系、持股比例以及實際任職情況，可以判定該三人為顧方鐘的一致行動人。

　　解決方案：

　　如實披露，并作出合法合規性的解釋。

　　顧萍霞、顧平娟雖為顧方鐘的一致行動人，但根據對其持股比例及任職狀況的分析，可以知道其對公司的財務、人事、經營決策等不具有實際控制力，不符合實際控制人的認定條件，因此，未將其列為實際控制人。

　　綜上，盡管顧萍霞、顧平娟為顧方鐘的一致行動人，但根據法律法規的規定，并結合各股東持股情況及其對公司經營管理所施加的影響，認定僅有顧方鐘一人為實際控制人，是合法合規的。

　　案例點評：

　　一致行動人的認定與實際控制人的認定標準不同，實際控制人的一致行動人，不一定也是實際控制人。

　　案例：大樹智能(430607)，報告期內實際控制人發生變更

　　反饋意見：

　　大樹智能原實際控制人為公司創始人、原股東王李寧，公司成立后的實際經營管理、重大事項的決策有王李寧、王李蘇協商決定。后因王李寧長期留居國外，不便參與公司的'經營管理，于2010年起，委托王李蘇全權管理公司的一切實務。于2012年，將公司股權轉讓給王李蘇、王軍。至此，公司的實際控制人、控股股東變更為王李蘇。

　　解決方案：

　　如實披露，并做合法性解釋。

　　公司的實際控制人、控股股東發生變動，有其歷史成因，具有合理性，且股權轉讓合法有效。上述變動發生后，并未對公司的業務經營、公司治理、董監高人員變動和公司的持續經營能力產生不利影響。

　　因此，可認為盡管公司在報告期內實際控制人發生了變動，但對公司持續經營無重大不利影響。

　　案例點評：

　　實際控制人的變動，直接影響公司的穩定性、經營的持續性。因此，項目律師在調查中的重點在于：此項變動是否具有合理性，變動后公司的穩定性和經營的持續性是否受影響，或者有好的影響而非重大不利影響。

　　案例：大方軟件(430548)，股權過于集中，實際控制人絕對控制公司

　　反饋意見：

　　大方軟件的實際控制人為曹建凱、徐衛和孫希，其中曹建凱與孫希為夫妻關系，三人簽訂有《一致行為協議書》。該三人直接及間接總計持有公司100%的股份。

　　解決方案：

　　如實披露并作風險提示，掛牌公司就風險制訂必要的方法措施。

　　實際控制人對公司經營決策有重大影響力，如果實際控制人對公司進行不當控制，可能會損害公司及公司中小股東的利益。

　　對此，公司采取了如下措施加以防范：在章程中，增加了中小股東權益保護條款，加強和完善了公司內部控制制度。未來擬引入外部董事、外部監事，在經營決策方面對實際控制人進行制衡。

　　另外，實際控制人的共同控制可能存在出現意見分歧的風險，該風險也將對公司運營和發展的穩定性造成不利影響。

　　對此，公司采取了如下措施加以防范：在《一致行動協議書》中約定，對于重大事項應當在表決前充分協商，以協商一致的意見作為表決意見。各方意見無法達成一致時，以持股數量較多的一方的意見作為表決意見。

　　案例點評：

　　案例中，擬掛牌公司作了風險提示以及風險防范措施，并建立完善的內控制度。所以，實際控制人絕對控制公司的情形，不構成在新三板掛牌的障礙。

　　案例：希文科技(430326)，公司不存在單一控股股東，但通過《一致行動協議》存在共同控制人

　　反饋意見：

　　要求公司核實將四位股東共同認定為控股股東和實際控制人的依據，是否充分、合法合規。

　　解決方案：

　　如實披露，提供足夠依據證明共同控制人有效。

　　公司股東張建軍持股26.52%，王永宏持股24.43%，查長清持股21.71%，蔡運榮持股19.43%。四位股東所持股份比例較為平均，均不具備單獨控股股東身份，均不能獨立實際控制公司。

　　2013年5月6日，四位股東簽訂《一致行動協議》，約定四人作為一致行動人行使股東權利，在行使股東權利時采取一致行動，在董事會相關決策中采取一致行動，共同參與公司的經營管理。

　　因此，可以認定，公司不存在單一控股股東，四位股東為公司的共同實際控制人，依據充分，合法合規。

　　案例點評：

　　四位股東單獨所持股份均不足50%，均不具備控股股東身份。四人通過簽署《一致行動協議》成為一致行動人，通過共同行使控制權的方式，可以實際控制公司的經營管理和重大決策。四位股東為公司的共同實際控制人合法合規，不構成公司掛牌新三板的障礙。

　　六、實際控制人的特殊形態

　　(一)實際控制人的特殊類型

　　根據現有招股說明書及上市公司年報等公開資料及研究資料 ，較為特殊的實際控制人類型主要包括：

　　1、國有資產監管機關

　　國資委監管的中央企業旗下上市公司普遍將國資委或集團公司作為實際控制人，一些地方國企也將本級政府國有資產監管機關列為實際控制人。

　　2、大學、研究院所

　　方正科技的實際控制人是北京大學。交大昂立的實際控制人為上海交通大學。機器人的實際控制人是中科院沈陽自動化研究所。

　　3、職工持股會

　　大眾交通和大眾公用的實際控制人為職工持股會。但職工持股會作為實際控制人是歷史遺留的產物。根據《關于職工持股會及工會持股有關問題的法律意見》(法協字[2002]第115號)，證監會要求擬IPO公司的實際控制人不屬于職工持股會或工會持股。

　　4、集體所有制企業

　　青島海爾的實際控制人海爾集團公司為集體所有制企業 。法拉電子的實際控制人廈門市法拉發展總公司也是集體所有制企業 。

　　5、村民委員會

　　江泉實業的實際控制人為臨沂市羅莊區羅莊街道沈泉莊村民委員會。南山鋁業的實際控制人為南山村村民委員會。

　　6、外資

　　根據不完全統計，外資作為上市公司實際控制人的案例有東睦股份、成霖股份、海鷗衛浴、信隆實業、晉億實業、漢鐘精機、斯米克、羅普斯金、浩寧達、長信科技、豐林集團等。

　　(二)共同控制權

　　公司的實際控制人可以是多人。根據《證券期貨法律適用意見第1號》，發行人及其保薦人和律師主張多人共同擁有公司控制權的，應當符合以下條件：

　　第一，每人都必須直接持有公司股份和/或者間接支配公司股份的表決權;

　　案例 美亞柏科。在美亞柏科IPO中，實際控制人之一騰達并沒有直接持有公司股份，但律師認為他對其他實際控制人行使表決權產生重大影響，從而直接支配公司行為。

　　第二，發行人公司治理結構健全、運行良好，多人共同擁有公司控制權的情況不影響發行人的規范運作;

　　第三，多人共同擁有公司控制權的情況，一般應當通過公司章程、協議或者其他安排予以明確，有關章程、協議及安排必須合法有效、權利義務清晰、責任明確，該情況在最近3年內且在首發后的可預期期限內是穩定、有效存在的，共同擁有公司控制權的多人沒有出現重大變更;

　　第四，發行審核部門根據發行人的具體情況認為發行人應該符合的其他條件。

　　此外，相關股東采取股份鎖定等有利于公司控制權穩定措施的.，發行審核部門可將該等情形作為判斷構成多人共同擁有公司控制權的重要因素。

　　對于多人共同擁有公司控制權的判斷，在投資實踐中還會參照《上市公司收購管理辦法》 等規范性文件關于“一致行動人”的定義。在沒有相反證據的情況下，如擬IPO公司多名股東之間的關系構成“一致行動人”，將被認定為共同實際控制人 。

　　(三)無實際控制人

　　據不完全統計，以下上市公司無實際控制人 ：

　　主板：華夏銀行、民生銀行、招商銀行、東睦股份、金地集團、南京銀行、北京銀行、中國平安、中國太保、工商銀行

　　中小板：寧波銀行、金風科技、積成電子、禾欣股份

　　創業板：天源迪科、硅寶科技、荃銀高科、銀河磁體、沃森生物、三聚環保、博雅生物

　　發行人及保薦機構、律師一般從股權結構分散、董事會構成分散、各股東之間無一致行動協議等角度予以論證公司沒有實際控制人。

　　七、實際控制人的信息披露

　　(一)實際控制人信息披露的一般要求

　　根據《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第1號——招股說明書(2006年修訂)》的要求，實際控制人應披露到最終的國有控股主體或自然人為止。

　　(二)國企作為實際控制人的信息披露

　　一般而言，財政部管理的中央金融企業控股的上市公司，將中央金融企業本部或上一級的匯金公司作為實際控制人;國資委管理的中央企業將國資委作為實際控制人;地方國企一般將本級政府國有資產監管部門列為實際控制人。

　　(三)外資作為實際控制人的.信息披露

　　與對國有企業相對寬松的態度不同，證監會對由境外公司或個人控股的擬上市公司，采取了嚴格的態度。如：

　　成霖股份。實際控制人為中國臺灣籍自然人歐陽明及其母親、妻子、兒子。

　　海鷗衛浴。實際控制人為2名中國臺灣籍自然人及其家人和3名中國內地自然人。

　　信隆實業。實際控制人為中國臺灣籍自然人廖學金。

　　晉億實業。實際控制人為中國臺灣籍自然人蔡永龍、蔡林玉華夫婦及其子女。

　　漢鐘精機。實際控制人為中國臺灣籍自然人廖哲男。

　　斯米克。實際控制人為中國臺灣籍自然人李慈雄。

　　羅普斯金。實際控制人為中國臺灣籍自然人吳明福。

　　浩寧達。實際控制人為中國香港籍自然人柯良節和中國內地自然人王榮安。

　　長信科技。實際控制人為中國香港籍自然人李煥義。

　　豐林集團。實際控制人為中國香港籍自然人劉一川。

　　東睦股份。控股股東為睦特殊金屬工業株式會社。但因該日本公司存在交叉持股等現象，因此被認定為無單一實際控制人。

　　八、法律法規對實際控制人的要求

　　(一)保持穩定

　　《首次公開發行股票并上市管理辦法》第十二條要求擬IPO(不含創業板IPO)公司的實際控制人在最近三年內沒有發生變更。《首次公開發行股票并在創業板上市管理暫行辦法》第十三條要求擬在創業板IPO的公司的實際控制人在最近兩年內沒有發生變更。

　　1、共同控制權情況下實際控制人未變更的認定

　　根據《證券期貨法律適用意見第1號》，發行人及其保薦人和律師應當提供充分的事實和證據證明多人共同擁有公司控制權的真實性、合理性和穩定性，沒有充分、有說服力的事實和證據證明的.，其主張不予認可。

　　2、無實際控制人情況下控制權未變更的認定

　　根據《證券期貨法律適用意見第1號》，擬IPO公司不存在擁有公司控制權的人或者公司控制權的歸屬難以判斷的，如果符合以下情形，可視為公司控制權沒有發生變更：

　　發行人的股權及控制結構、經營管理層和主營業務在首發前3年內沒有發生重大變化;

　　發行人的股權及控制結構不影響公司治理有效性;

　　發行人及其保薦人和律師能夠提供證據充分證明。

　　3、國有企業股權無償劃轉或重組情況下實際控制權未變更的認定

　　根據《證券期貨法律適用意見第1號》，因國有資產監督管理需要，國務院或者省級人民政府國有資產監督管理機構無償劃轉直屬國有控股企業的國有股權或者對該等企業進行重組等導致發行人控股股東發生變更的，如果符合以下情形，可視為公司控制權沒有發生變更：

　　有關國有股權無償劃轉或者重組等屬于國有資產監督管理的整體性調整，經國務院國有資產監督管理機構或者省級人民政府按照相關程序決策通過，且發行人能夠提供有關決策或者批復文件;

　　發行人與原控股股東不存在同業競爭或者大量的關聯交易，不存在故意規避《首發辦法》規定的其他發行條件的情形;

　　有關國有股權無償劃轉或者重組等對發行人的經營管理層、主營業務和獨立性沒有重大不利影響。

　　按照國有資產監督管理的整體性調整，國務院國有資產監督管理機構直屬國有企業與地方國有企業之間無償劃轉國有股權或者重組等導致發行人控股股東發生變更的，比照上述規定執行，但是應當經國務院國有資產監督管理機構批準并提交相關批復文件。

　　(二)不影響擬IPO公司的獨立性

　　根據《首次公開發行股票并上市管理辦法》，擬IPO公司應保持資產完整、人員獨立、財務獨立、機構獨立和業務獨立。實際控制人不得影響發行人的獨立性。

　　(三)規范運行

　　首次公開發行股票并上市管理辦法》、《首次公開發行股票并在創業板上市管理暫行辦法》均規定發行人不得存在為實際控制人及其控制的其他企業進行違規擔保的情形。

　　2、不存在資金被實際控制人及其控制的企業占用

　　《首次公開發行股票并上市管理辦法》、《首次公開發行股票并在創業板上市管理暫行辦法》均規定發行人不得有資金被實際控制人及其控制的其他企業以借款、代償債務、代墊款項或者其他方式占用的情形。

　　3、對創業板上市公司實際控制人的特殊要求

　　除上述對主板、中小板和創業板的共同要求外，創業板還對擬IPO公司的實際控制人提出以下要求：

　　第一，受實際控制人支配的股東所持發行人的股份不存在重大權屬糾紛。

　　第二，實際控制人最近三年內不存在損害投資者合法權益和社會公共利益的重大違法行為。

　　第三，實際控制人最近三年內不存在未經法定機關核準，擅自公開或者變相公開發行證券，或者有關違法行為雖然發生在三年前，但目前仍處于持續狀態的情形。

　　(四)IPO后對實際控制人的要求

　　1、股份鎖定期限制

　　根據滬深交易所《股票上市規則》，除另有規定外，實際控制人應當承諾，自發行人股票上市之日起三十六個月內，不轉讓或者委托他人管理其直接和間接持有的發行人IPO前已發行股份，也不由發行人回購該部分股份。

　　2、股份買賣限制

　　深交所中小板、創業板還對實際控股人在特定時期(定期報告公告前30日內、業績快報公告前10日內、影響股價重大事件發生至披露后2個交易日內等)買賣股份進行了限制。

　　九、認定無實際控制人依據及消除風險之措施

　　康尼機電(603111)反饋意見：發行人補充披露進一步穩定公司股權、提高決策效率、消除無實際控制人風險的有效措施：請保薦機構及律師就發行人無實際控制人的主張是否符合《證券期貨法律適用意見[2007]第1號》第四點的要求逐條發表意見。

　　顧問律師核查了發行人股東出具的股份鎖定承諾函，發行人的治理制度和內部控制制度，近三年歷次股東大會、監事會、董事會的會議文件，并對發行人的高級管理人員進行了訪談。

　　(一)關于發行人進一步穩定公司股權、提高決策效率、消除無實際控制人風險的有效措施

　　針對發行人股權分散、無實際控制人的情況，發行人采取了以下措施保證公司股權結構和經營決策的穩定性、公司治理的有效性，防范內部人控制及最大限度避免無實際控制人帶來的風險。

　　1、股東承諾上市后鎖定股份

　　發行人法人股東資產經營公司、光大金控和釣魚臺公司承諾：自公司股票首次公開發行并上市之日起三十六個月內，不轉讓或者委托他人管理其直接或者間接持有的公司首次公開發行股票前已發行的股份，也不由公司回購其直接或者間接持有的公司首次公開發行股票前已發行的股份。

　　發行人董事金元貴、陳穎奇、高文明、劉文平，監事張金雄、林慶曾，高級管理人員徐官南、朱衛東、顧美華、陳磊、史翔、王亞東、唐衛華承諾：自公司股票首次公開發行并上市之日起三十六個月內，不轉讓或者委托他人管理其直接或者間接持有的公司首次公開發行股票前已發行的股份，也不由公司回購其直接或者間接持有的公司首次公開發行股票前已發行的股份。在擔任公司董事、監事或高級管理人員期間內，每年轉讓的股份不超過其直接或間接所持有公司股份數的25%。自離任上述職務后的半年內，不轉讓其直接或間接持有的公司股份。

　　發行人核心技術人員丁瑞權、李恒文、劉落明、曾世文、劉斌坤、張偉、茅飛、陸馳宇、朱志勇承諾：自公司股票首次公開發行并上市之日起三十六個月內，不轉讓或者委托他人管理其直接或者間接持有的公司首次公開發行股票前已發行的股份，也不由公司回購其直接或者間接持有的公司首次公開發行股票前已發行的股份。

　　上述股東合計持有發行人64.95%的股份。此外，上述股東以外的其他股東均承諾：自公司股票上市之日起十二個月內，不轉讓或者委托他人管理其直接或間接持有的公司首次公開發行股票前已發行的股份，也不由公司回購其直接或者間接持有的公司首次公開發行股票前已發行的股份。

　　發行人通過股東承諾鎖定股份的方式，保持發行人在上市后的股權結構穩定，保證股東大會作為最終決策機構的穩定性。

　　2、發行人建立了規范的治理結構和健全的內部控制制度，提高決策效率，防范內部人控制發行人根據《公司法》的規定，參照上市公司的規范要求，建立了規范、完善的公司治理結構，已經形成了以股東大會為最高權力機構、董事會為決策機構、經理層為執行機構、監事會為監督機構，各司其職、互相協調的企業法人治理結構。為了進一步保護中小股東的利益，強化對董事會和經理層的約束和監督，發行人建立了獨立董事制度，董事會成員中有3名獨立董事，占董事會人數的三分之一;同時建立了累積投票制度，發行人董事、監事的選任實施累計投票制。發行人制定了《公司章程》及三會議事規則等一系列法人治理細則，明確了股東大會、董事會、監事會、經理層、獨立董事的權責范圍和工作程序。發行人股東大會、董事會、監事會、經理層、獨立董事均能夠按照《公司章程》和各種規章制度的規定依法履行職責。

　　發行人還根據《企業內部控制基本規范》等法律法規的規定，按照自身的特點，組建了規范的公司內部組織機構，各內部職能部門分工明確、權責分明;并建立了涵蓋生產經營各個環節的內部控制制度，包括業務管理、人力資源管理、財務管理和信息披露等方面，以確保公司的各項生產、經營管理活動都能有章可循。根據蘇亞金誠于2012年4月20日出具的蘇亞鑒[2012]28號《內部控制鑒證報告》，發行人的內部控制制度健全且被有效執行，能夠合理保證財務報告的可靠性、生產經營的合法性、營運的效率與效果。

　　發行人雖然沒有實際控制人，但通過建立規范的治理結構和健全的內部控制制度，提高了決策效率，防范了內部人控制。

　　綜上，本所認為，發行人的股權結構較為分散、無實際控制人的狀況，并未影響公司經營業績的穩定和公司治理的有效性，發行人已采取了有效措施確保公司股權結構和經營決策的穩定性，提高決策效率，防范內部人控制及最大限度避免無實際控制人帶來的風險。

　　(二)發行人不存在控股股東和實際控制人

　　1、發行人股權結構較為分散，不存在控股股東和實際控制人

　　報告期內，發行人股權結構未發生重大變化，股權結構一直維持比較分散的狀態，不存在控股股東和實際控制人。目前，發行人共有98名股東，持股比例超過5%的股東共計3名，第一大股東資產經營公司持股比例為18.42%，第二大股東金元貴持股比例為10.09%，第三大股東光大金控持股比例為6%，沒有任何單一股東所持股權比例超過20%，任何一名股東單獨所持股權比例均沒有絕對優勢。其中第一大股東資產經營公司除向發行人提名兩名董事外，并未對發行人的生產經營活動進行干預，其對發行人經營決策的影響僅限于其在董事會的席位及在股東大會中的表決權。第二大股東金元貴先生作為發行人的創始人之一，現任發行人董事長，對發行人的發展規劃和經營決策發揮著重要的作用，但根據《公司法》和發行人現行有效的《公司章程》的規定，作為發行人的主要股東和董事，其并不能實際控制發行人董事會和股東大會的表決結果。第三大股東光大金控作為財務投資人，于2011年9月才成為發行人的股東，既未提名董事也未提名監事，其對發行人經營決策的影響僅限于其在股東大會中的表決權。根據上述三名股東的書面確認，其對發行人均沒有控制力，三名主要股東之間不存在關聯關系，也不存在共同控制的安排。

　　2、發行人單一股東無法控制股東大會

　　根據《公司法》和發行人現行有效的《公司章程》的規定，股東大會作出會議決議，普通決議需經出席會議的股東所持表決權的過半數審議通過，特別決議需經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上審議通過。發行人目前任何單一股東所持表決權不超過20%，因此，發行人任何單一股東均無法控制股東大會或對股東大會作出決議產生決定性影響。

　　3、發行人單一股東無法控制董事會

　　根據《公司章程》的規定，董事會成員的任免由股東大會以普通決議通過。發行人董事均由股東大會選舉產生，且各股東均按照各自的表決權參與了董事選舉的投票表決。發行人任何單一股東均沒有能力決定半數以上董事會成員的選任。發行人董事會目前由九名董事組成，其中三名為獨立董事，四名董事由自然人股東擔任，兩名董事由第一大股東資產經營公司提名。根據《公司法》和發行人現行有效的《公司章程》的規定，董事會作出決議，必須經全體董事的過半數通過;董事會決議的.表決實行一人一票。因此，任何單一股東均無法控制發行人董事會。

　　4、公司的股東之間和董事之間均無一致行動安排

　　發行人歷次召開的股東大會，股東在進行表決前均沒有一致行動的協議或意向，亦不存在任何股東的表決權受到其他股東控制或影響的情形;發行人歷次召開的董事會會議，董事在進行表決前均沒有一致行動的協議或意向，亦不存在任何董事的表決權受到其他董事控制或影響的情形。同時，根據發行人全體股東出具的書面確認，任何股東與發行人其他股東均不存在一致行動安排，也不會尋求與其他股東對發行人的共同控制。

　　綜上，發行人的股權結構較為分散，不存在控股股東和實際控制人，亦不存在多人共同擁有發行人控制權的情形。

　　(三)發行人的控制權近三年沒有發生變更

　　顧問律師根據《〈首次公開發行股票并上市管理辦法〉第十二條“實際控制人沒有發生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號》(證監法律字[2007]15號)(以下簡稱”《證券期貨法律適用意見[2007]第1號》”)第四點的規定進行了逐條核查：

　　1、發行人的股權及控制結構、經營管理層和主營業務在近三年內沒有發生重大變化

　　(1)2007年12月康尼有限增資后，康尼有限的前十名股東的情況如下：

　　上述股東中，南京協康為公司員工出資成立的持股公司，在康尼有限整體變更為股份公司時，南京協康的自然人股東將其通過持有南京協康股權而間接持有的康尼有限的權益轉換為對股份公司的直接持股，南京協康的自然人股東直接成為了股份公司的發起人。在康尼有限整體變更為股份公司以后，雖經歷若干次增資和股權轉讓，但股權及控制結構并未發生重大變化。截至本補充法律意見書出具之日，發行人的前十名股東的情況如下：

　　最近三年，發行人的高級管理人員沒有減少或撤換，而是隨著公司業務的發展和公司規模的擴大，出于加強經營管理的需要，增加了部分高級管理人員并調整了部分人員的任職。

　　綜上，最近三年，雖然發行人董事和高級管理人員的任職有部分調整，人員有所增加，但發行人的董事和高級管理人員整體未發生重大變化，發行人的經營管理方式、經營方針和發展戰略也并未因上述調整而發生變化。

　　(3)發行人的主營業務在近三年內未發生重大變化根據發行人確認并經顧問律師核查，最近三年，發行人一直主要從事軌道交通門系統的研發、制造和銷售及提供軌道交通裝備配套產品與技術服務，主營業務未發生變化。

　　綜上，發行人的股權及控制結構、經營管理層和主營業務在近三年內沒有發生重大變化，符合《證券期貨法律適用意見[2007]第1號》第四條第一款第(一)項的規定。

　　2、發行人的股權及控制結構不影響公司治理有效性

　　發行人根據《公司法》的規定，參照上市公司的規范要求，建立了規范、完善的公司治理結構，已經形成了以股東大會為最高權力機構、董事會為決策機構、經理層為執行機構、監事會為監督機構，各司其職、互相協調的企業法人治理結構。發行人股東大會、董事會、監事會、經理層能夠按照《公司章程》和各種規章制度規范運作。發行人還根據《企業內部控制基本規范》等法律法規的規定，按照自身的經營特點，建立了內部控制制度。發行人的內部控制制度健全且被有效執行，能夠合理保證財務報告的可靠性、生產經營的合法性、營運的效率與效果。因此，發行人的股權及控制結構不影響公司治理的有效性，符合《證券期貨法律適用意見[2007]第1號》第四條第一款第(二)項的規定。

　　3、發行人相關股東采取了股份鎖定措施

　　根據發行人股東出具的股份鎖定承諾函，發行人法人股東資產經營公司、光大金控和釣魚臺公司承諾：自公司股票首次公開發行并上市之日起三十六個月內，不轉讓或者委托他人管理其直接或者間接持有的公司首次公開發行股票前已發行的股份，也不由公司回購其直接或者間接持有的公司首次公開發行股票前已發行的股份。發行人董事金元貴、陳穎奇、高文明、劉文平，監事張金雄、林慶曾，高級管理人員徐官南、朱衛東、顧美華、陳磊、史翔、王亞東、唐衛華承諾：自公司股票首次公開發行并上市之日起三十六個月內，不轉讓或者委托他人管理其直接或者間接持有的公司首次公開發行股票前已發行的股份，也不由公司回購其直接或者間接持有的公司首次公開發行股票前已發行的股份。在擔任公司董事、監事或高級管理人員期間內，每年轉讓的股份不超過其直接或間接所持有公司股份數的25%。自離任上述職務后的半年內，不轉讓其直接或間接持有的公司股份。發行人核心技術人員丁瑞權、李恒文、劉落明、曾世文、劉斌坤、張偉、茅飛、陸馳宇、朱志勇承諾：自公司股票首次公開發行并上市之日起三十六個月內，不轉讓或者委托他人管理其直接或者間接持有的公司首次公開發行股票前已發行的股份，也不由公司回購其直接或者間接持有的公司首次公開發行股票前已發行的股份。上述股東以外的其他股東均承諾：自公司股票上市之日起十二個月內，不轉讓或者委托他人管理其直接或間接持有的公司首次公開發行股票前已發行的股份，也不由公司回購其直接或者間接持有的公司首次公開發行股票前已發行的股份。

　　發行人股東自愿鎖定股份的承諾有利于發行人本次發行與上市完成后的股權及控制結構的穩定，符合《證券期貨法律適用意見[2007]第1號》第四條第二款的規定。

　　綜上，本所認為，發行人無實際控制人的主張符合《證券期貨法律適用意見[2007]第1號》第四點的要求。