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探析企業法律風險的防范與控制
摘要:當前金融危機的形勢下,企業應該認真分析企業法律風險所面臨的新情況和新特點,合理的防范和控制企業法律風險,努力把金融危機給企業帶來的壓力轉化為推動企業發展的動力。論文通過對企業法律風險相關概念及特征進行闡述,分析了企業法律風險產生的原因,最后,針對性的提出了如何防范和控制企業法律風險的對策和建議,以期為企業的管理和決策提供一些參考。
關鍵詞:法律風險 防范 控制
國務院國有資產監督管理委員會辦公廳于2009年5月下發的《關于進一步加強當前形勢下企業法律風險防范有關問題的通知》中強調指出,國際金融危機加深蔓延,對我國實體經濟的影響仍不容忽視。[1]國際金融危機對我國企業的嚴重沖擊,往往表現為引發法律風險。企業作為市場的主體,在企業運行過程中的各種經濟行為如改制、并購重組、對外投資、契約合同和產銷行為等都存在不同程度的法律風險。國際金融危機形勢下,企業面臨的法律風險更趨復雜,因此,有效防范和化解法律風險是企業在提高競爭能力,適應當前嚴峻的市場競爭環境的需要;同時也是企業改革和發展的有力保障。
1 企業法律風險概述
1.1 企業法律風險的概念
風險是指在一定條件下和一定時期內,預期結果與實際出現的結果之間發生差異所帶來的損失或損害的可能性。對于企業而言,如果企業預期結果與實際出現的結果可能發生差異,而這種差異又將給企業帶來損失或損害,這就是風險。企業風險按照不同的屬性具有多種類型。從企業作為獨立法人實體的角度看,企業風險主要包括自然風險、商業風險和法律風險等。其中前兩種風險分別是以不可抗力和市場波動影響為特征的,而法律風險則是以承擔相應的法律責任為特征的。
國務院國有資產監督管理委員會2004年5月發布的《國有企業法律顧問管理辦法》首次給出了“企業法律風險”的正式定義,是指在企業經營活動中,由于企業做出的具體法律行為不規范導致的,與企業所期望達到的目標相違背并將損害其合法權益的一種發生不利法律后果的可能性。[2]簡單的說,企業法律風險,是指企業在經濟活動中由于沒有正確使用和實施法律而產生不利后果的可能性。
1.2 企業法律風險的特征
(1)企業法律風險與其它風險的內在關聯性 在企業風險中,許多風險并不是獨立存在的,往往可能互相轉化、存在交叉和重疊。[3]當財務風險、戰略風險和運營風險發展的結果導致企業承擔法律責任時,這些風險就會以法律風險的形式表現出來,轉化成為法律風險。它們與法律風險之間是一種動態的、可轉化的關系。
(2)企業法律風險發生領域的廣泛性 作為市場經濟活動的主體,企業的所有行為在一定意義上都是法律行為,都要受到法律的約束,可以說企業法律風險可能發生在企業運營的所有領域和各個環節,企業法律風險分布的范圍和企業風險分布的范圍基本一致。
(3)企業法律風險發生結果的強制性 企業的經營活動如果違反法律法規法律,勢必要承擔相應的法律責任。[4]企業法律風險造成的后果包括民事責任、行政責任、刑事責任,法律責任具有強制性,承擔法律責任的最終依據是法律,法律責任的履行由國家強制力保證。
(4)導致法律風險的行為都具有不規范性 對于法律可調整范圍內的企業法律風險的根源主要是企業所作出的具體法律行為不規范。通常包括[5]:企業違反相關法律法規的強制性規定;企業侵犯第三方合法權益;企業未履行或不當履行合同義務;企業未采取有效措施以獲得、保護或行使其合法權益等。
(5)企業法律風險發生后果的可防可控性 雖然企業法律風險涉及市場和不可抗力等諸多因素,但法律通過授權或禁止的方式規定了一定的行為模式及違反該行為模式的法律后果,根據法律規定可以判斷企業的行為是否違法、會導致什么樣的不利后果,所以企業法律風險是可防可控的。
2 企業法律風險產生的原因
2.1 企業法律風險誘因的廣泛性
企業的生產經營活動涉及到國家、社會、相關企業及個人等各方面的利益,誘發企業法律風險的誘因多,涉及面廣,是法律風險容易發生的客觀原因。企業在管理中的任何一個不慎都可能引發不利后果,這些后果在法治社會里需要借助法律來調整,如果需要承擔法律責任,則構成法律風險。
2.2 應對市場競爭的內在動因
企業作為市場主體為了謀求生存和發展,應對激烈的市場競爭,它們會采取一切可以采取的手段,利用競爭對手的弱點和在法律方面的疏忽為自己爭得有利地位,這成為引發法律風險的重要原因。例如企業商標、網絡域名的搶注,技術和人才的獵取與保護等領域暴露出的問題就是這一動因的局部反映。[6]目前,許多企業面臨的競爭形勢更加嚴峻,競爭對手更加強大,經濟活動所涉及的法律趨向于復雜化,企業法律風險不斷加大。
2.3 企業管理制度的缺陷
先進有效的管理制度是現代企業內部協調、有序發展的基礎。由于企業自身制度存在的缺陷,加之有些部門或員工違反管理制度的規定或者執行管理制度不到位,導致管理行為的不規范、不科學,監督形同虛設等也是產生企業法律風險的重要原因之一。
2.4 企業內部人的風險因素
企業的所有經濟行為最終是通過企業內部人來落實的,人的因素是最重要的,尤其是企業的中高級管理者們決定著企業的生存和發展。由于人都有自己的私欲,個人基于追逐自身利益而做出管理或決策時,必然首先考慮其個人的私利并有可能為個人的私利而不惜讓企業承擔更大的法律風險。從某種意義上講,企業自身的人事管理本身就存在著不可避免的法律風險。
3 企業法律風險防范與控制的對策與建議
3.1 加強企業管理制度系統化建設
企業自身制度存在的缺陷是產生企業運營法律風險的內在潛因。要使企業行為具有較高的可預測性,最大限度地降低企業的運營風險,其中制度的完善是第一位的、前提性和保障性的。如果企業缺乏一個系統的管理流程設計,法務控制環節就不會成為系統化的管理流程中的一個子系統,無法實現制度的自運行與閉環控制功能。要對企業管理流程進行科學、有效的設計與重組,并把法務控制作為內部控制中不可或缺的一個環節,把企業法律費用作出明確、合理的財務預算以便支持法務控制環節的良性運轉。[7][8]科學的管理制度體系可以建立起對企業決策和管理者行為進行指引和約束的有效機制,克服企業決策和執行過程中的個人偏好,從而增強對企業行為的可預測性,實現對企業運營風險的最大控制,達到降低企業的運營風險的目的。
3.2 完善企業法律風險的過程控制
企業法律風險是國家、社會、企業和個人等各方面利益博弈的結果,它涉及企業經營決策活動的各個方面和環節,所以企業防范和控制法律風險最基本的要求就是要對經營活動全過程進行控制。樹立事先防范和事中控制為主,事后補救為輔的防范理念,注重決策評估、強調核心部門和關鍵崗位的控制、不放松事后的警示和管理漏洞的修堵。在法律風險的過程管理中
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