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淺談締約過失責(zé)任賠償?shù)姆秶?/p>
[內(nèi)容提要] 我國1999年3月15日公布的《合同法》將締約過失責(zé)任作為一項(xiàng)新的制度予以明確規(guī)范。締約過失理論的提出，推翻了傳統(tǒng)契約法無合同便無責(zé)任的觀念，對傳統(tǒng)契約法形成了強(qiáng)大的沖擊。雖然《合同法》確立締約過失責(zé)任，但對締約過失責(zé)任賠償?shù)姆秶醋髅鞔_規(guī)定，理論界和司法界有不同的觀點(diǎn)。因此，對締約過失責(zé)任賠償?shù)姆秶饕惶接懯呛苡斜匾�。本文分為六個(gè)部分，除了引言與結(jié)語外，主體內(nèi)容分四個(gè)部分，分別論述了締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件；締約過失責(zé)任的具體情形及類型；締約過失責(zé)任的賠償范圍——本文主張締約過失責(zé)任的賠償范圍包括直接損失和間接損失；締約過失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的問題——本文主張兩種責(zé)任競合時(shí)當(dāng)事人可以選擇對其更有利的一種請求權(quán)（訴因）提起訴訟，以期獲得充分賠償，從而更有效地維護(hù)自己的合法權(quán)益。
[關(guān)鍵詞] 締約過失責(zé)任 信賴?yán)?侵權(quán)責(zé)任
引言
締約過失責(zé)任，是指當(dāng)事人在訂立合同過程中，因過錯(cuò)違反依誠實(shí)信用原則負(fù)有的先合同義務(wù)，導(dǎo)致合同不成立，或者合同雖然成立，但不符合法定的生效條件而被確認(rèn)無效、被變更或被撤銷，從而給對方造成信賴?yán)鎿p失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的一種民事責(zé)任。 所謂先合同義務(wù)，又稱先契約義務(wù)，或締約過程中的附隨義務(wù)，是指自締約當(dāng)事人因簽訂合同而相互接觸磋商，至合同有效成立之前，雙方當(dāng)事人依誠實(shí)信用原則負(fù)有協(xié)助、通知、告知、保護(hù)、照顧、保密、忠實(shí)等義務(wù)。締約過失責(zé)任既是一種獨(dú)立的違反先合同義務(wù)的民事責(zé)任，又是介于“違約責(zé)任”與“侵權(quán)責(zé)任”之間的一種特殊的民事責(zé)任。
“締約過失”（Culpa in Contrahendo）這一概念，是由德國法學(xué)家耶林（Ihering）于1861年在其主編的《耶林學(xué)說年報(bào)》第四卷上發(fā)表的《契約締結(jié)之際的過失》一文中首先提出：“所謂締約過失，是指當(dāng)事人因自己過失致使契約不成立者，對信其契約為有效成立的相對人，應(yīng)賠償基于此項(xiàng)信賴而產(chǎn)生的損害�！贝撕�，在法學(xué)界和司法界引起廣泛探討，產(chǎn)生諸多觀點(diǎn)。[1]
我國關(guān)于締約過失責(zé)任的立法起步較晚，在《合同法》頒布前，雖然也有學(xué)者對締約過失責(zé)任引起關(guān)注，作些理論性的探討，但由于我國立法上沒有明確規(guī)定，在實(shí)踐中適用締約過失責(zé)任的法律依據(jù)不足，也不可能有實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)可總結(jié)。我國1999年3月15日公布的《合同法》將締約過失責(zé)任作為一項(xiàng)新的法律制度予以明確規(guī)范。締約過失理論的提出，推翻了傳統(tǒng)契約法無合同便無責(zé)任的觀念，對傳統(tǒng)契約法形成了強(qiáng)大的沖擊。締約過失責(zé)任在我國可以說是一個(gè)新的法律制度。
雖然《合同法》確立締約過失責(zé)任制度，但我國現(xiàn)行法律對締約過失賠償?shù)姆秶醋髅鞔_規(guī)定。因此，對締約過失責(zé)任賠償?shù)姆秶饕惶接懯呛苡斜匾摹?/P>
一、締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件
締約過失責(zé)任是一種民事責(zé)任，每一種民事責(zé)任都有其各自的構(gòu)成要件。締約過失責(zé)任制度的確立，界定了締約過失責(zé)任具有的不同于違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的獨(dú)立構(gòu)成要件。締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件，又稱為締約過失要件，是指借此推定締結(jié)過失責(zé)任成立與否的法律依據(jù)。建立適應(yīng)締約過失責(zé)任特點(diǎn)的獨(dú)立構(gòu)成要件，是人民法院正確適用法律的重要前提，也是法官正確地確定締約過失責(zé)任適用范圍的理論基礎(chǔ)，它對于完善民事責(zé)任具有重要的理論和實(shí)踐意義。筆者認(rèn)為締約過失責(zé)任的構(gòu)成應(yīng)當(dāng)具備以下幾個(gè)要件：
（一）締約過失責(zé)任必須是發(fā)生在合同訂立階段。締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的基本區(qū)別在于，它發(fā)生在締約過程中而不是發(fā)生在合同成立以后。只有在合同尚未成立，或者雖然成立，但因?yàn)椴环戏ǘǖ纳б淮_認(rèn)為無效或被撤銷時(shí)，締約人才應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。[2]先合同義務(wù)存在于要約生效后，合同有效成立前，在這段時(shí)間內(nèi)，當(dāng)事人違反了先合同義務(wù)就要承擔(dān)締約過失責(zé)任。因?yàn)樵谝s生效前，雙方只是一般人之間的關(guān)系，談不上締約雙方之間的信用，因此也談不上對該信用的違反；在合同成立后，雙方當(dāng)事人之間的關(guān)系進(jìn)入了一種更加緊密的信用關(guān)系，在合同生效后，這種信用關(guān)系由合同義務(wù)及合同責(zé)任加以約束和調(diào)整。
（二）締約過程中存在過錯(cuò)。締約過失責(zé)任中的過失，實(shí)質(zhì)上應(yīng)包括故意和過失兩部分。[3]故意是指締約人預(yù)見到自己的行為會產(chǎn)生合同無效、不成立或被撤銷，能給相對人造成損失的后果，而仍然進(jìn)行這種民事行為，希望或者放任違法后果的發(fā)生。過失是指締約人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能產(chǎn)生合同無效、不成立或被撤銷造成相對人信賴?yán)鎿p失，因疏忽大意沒有盡到告知、照顧、協(xié)助等義務(wù)，雖然預(yù)見到了但輕信其不會發(fā)生的主觀心理狀態(tài)。締約過失責(zé)任之所以得以成立，是因?yàn)樾袨槿酥饔^上具有過錯(cuò)，即具有一定的可責(zé)之處。因此，無論是故意或過失，只要具有過錯(cuò)就要承擔(dān)責(zé)任，無過錯(cuò)就不承擔(dān)責(zé)任。從這個(gè)角度講，締約過失責(zé)任屬于過錯(cuò)責(zé)任而非無過錯(cuò)責(zé)任。
（三）締約當(dāng)事人有違反先合同義務(wù)的行為。締約過失責(zé)任作為一種責(zé)任形態(tài)存在，必須以一定的義務(wù)違反作為前提。締約上過失責(zé)任以先合同義務(wù)的存在及違反為前提。[4]先合同義務(wù)是當(dāng)事人之間由沒有任何關(guān)系逐步變成具有特殊關(guān)系的過程中，隨著當(dāng)事人之間的接觸及信用關(guān)系的增強(qiáng)在合同有效成立之前逐漸產(chǎn)生的。先合同義務(wù)實(shí)際上也是對當(dāng)事人之間信用的一種確認(rèn)和保護(hù)。在訂立合同的過程中，隨著當(dāng)事人接觸的增加，信用度也在增加。善意當(dāng)事人可能會基于這樣的信用關(guān)系而向?qū)Ψ礁冻鲎约旱囊恍┬庞谩Ｓ捎谠谟喠⒑贤倪^程中，合同尚未成立，雙方之間還沒有具有約束力的強(qiáng)制關(guān)系存在，因此，善意當(dāng)事人向?qū)Ψ礁冻龅男庞猛耆繉Ψ降男庞脕砭S持。在這樣情況下，如果對方當(dāng)事人出于惡意，違反自己的信用，基于雙方的信用關(guān)系而有所付出的善意一方將要遭受損失。這種損失發(fā)生是由一方當(dāng)事人違反信用出于惡意而導(dǎo)致的，這種惡意對信用的違反違背了民法的公平及誠實(shí)信用原則。因此，有必要對違反合同訂立過程中惡意違反信用的行為加以規(guī)制，民法便給締約的雙方當(dāng)事人加以先合同義務(wù)。
（四）先合同義務(wù)人給對方造成了信賴?yán)娴膿p失。所謂的“信賴?yán)娴膿p失”是指一方實(shí)施某種行為后，足以使另一方對其產(chǎn)生信賴（如相信其會訂立合同），并因此而支付了一定的費(fèi)用，后因?qū)Ψ竭`反誠信原則使該費(fèi)用不能得到補(bǔ)償。[5]信賴?yán)娴膿p失也是構(gòu)成締約過失責(zé)任的一個(gè)重要的條件。只有相對人遭受了信賴?yán)娴膿p失，締約過失責(zé)任才可能成立，如果沒有實(shí)際損害且必須是信賴?yán)娴膿p害，則談不上締約過失責(zé)任的承擔(dān)。而侵權(quán)責(zé)任所遭受的損害一般是指受害人的財(cái)產(chǎn)或人身損害，所造成的損害不是基于受害人對侵權(quán)人的信賴而產(chǎn)生的。而違約責(zé)任不必以損害事實(shí)的存在為前提，不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)，債務(wù)人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
（五）因果關(guān)系。這里的因果關(guān)系是指一方當(dāng)事人的過錯(cuò)與另一方遭受的信賴?yán)鎿p失之間存在必然的聯(lián)系，這就是損害結(jié)果的出現(xiàn)系締約過錯(cuò)行為所必然引起。如果違反先合同義務(wù)與所造成的損害之間沒有因果關(guān)系，締約過
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